Предоставление труда персонала без рисков

Необходимость нанять временный персонал – это всегда дополнительные затраты ресурсов работодателя, и часто предприятие обращается за помощью к провайдерам, оказывающим услуги в сфере предоставления труда персонала согласно 116-ФЗ, или аутсорсинговым компаниям.
Но такое сотрудничество, как и любые взаимоотношения с контрагентами, имеет ряд рисков, которые необходимо учесть и нивелировать – конечно, в большей степени это зависит от самого поставщика услуг, но и Клиенту нужно быть начеку.
Что нужно предусмотреть и каких рисковых ситуаций стоит избегать?Делимся рекомендациями на основе кейсов, предоставленных предприятиями.

Непризнание отношений между принимающей стороной и направленным работником трудовыми

Ситуация, которой стоит опасаться: агентство занятости или аутсорсинговая компания заключают с работником срочный трудовой договор, связывая окончание срока его действия с прекращением оказания услуг по договору между Заказчиком и Исполнителем. После прекращения такого трудового договора работник не соглашается расстаться с заказчиком. Он в судебном порядке требует признать факт наличия трудовых отношений с ним. Такая ситуация возможна, если вы не обезопасили себя.

Работая по 116-ФЗ, работодатель имеет меньше рисков по признанию таких отношений трудовыми, ведь закон содержит в себе важное положение: «При направлении работника для работы у принимающей стороны по договору о предоставлении труда работников (персонала) трудовые отношения между этим работником и частным агентством занятости не прекращаются, а трудовые отношения между этим работником и принимающей стороной не возникают» (ч. 4 ст. 341.2 ТК РФ).

Чтобы исключить такой риск, Клиент не должен:
• вести кадровую документацию в отношении привлеченных работников: подписание заявления о приеме на работу или об увольнении предоставленного сотрудника; вынесение приказов в отношении работников (о предоставлении отпуска, о направлении в командировку, о переводе и др.); хранение трудовой книжки (личных дел).Табелирование работников допускается, так как согласно законодательству, они находятся под контролем и управлением принимающей стороны,
• выплачивать какие-либо бонусы, поощрения напрямую временному работнику.

Именно эти особенности мы предусматриваем в договоре с Клиентом.

Сохранение конфиденциальной информации

У предприятия всегда есть риск утечки конфиденциальной информации, разглашения коммерческой тайны. Это особенно актуально, если чужой персонал имеет доступ к ней в силу своей трудовой функции. Например, если заказчик привлекает работников для ведения бухучета.

Для снижения риска утечки конфиденциальной информации через привлеченный персонал стоит:
• более ответственно подходить к выбору исполнителя;
• подписать с контрагентом соглашение о неразглашении конфиденциальной информации;
• включить в условия договора запрет на предоставление персонала тем или иным организациям – конкурентам заказчика на определенный период.

Отстройка заключенного договора от договора заемного труда

Под заемным понимается труд, осуществляемый работником по распоряжению работодателя в интересах, под управлением и контролем физического лица или юридического лица, не являющихся работодателем данного работника (ст. 56.1 Трудового кодекса РФ).
Основания для переквалификации договора:
• не получено согласие работников на направление их к принимающей стороне, а присутствует только распоряжение работодателя;
• не соблюдено условие о временном характере труда работника у принимающей стороны;
• функции, которые работник будет выполнять у заказчика, не предусмотрены трудовым договором между этим работником и исполнителем;
• отсутствует соглашение между исполнителем (который предоставляет работника) и заказчиком.

Как исключить риск:
Проверяйте не только договор с Исполнителем, но и документы, которые подписывает Исполнитель со своими работниками – трудовой договор и дополнительное соглашение к нему о направлении к принимающей стороне.

Исключение субсидиарной ответственности заказчика

• Если исполнитель, предоставивший работников заказчику, не выплатит (выплатит не полностью) им заработную плату, иные причитающиеся выплаты и компенсации, соответствующую задолженность перед работниками должен будет погасить заказчик.
• Условия оплаты труда, а также компенсации за работу с вредными и (или) опасными условиями труда для временного работника у заказчика должны быть не хуже, чем у работников заказчика, обладающих аналогичной квалификацией и выполняющих те же функции. Заказчик несет риск субсидиарной ответственности по обязательствам исполнителя перед своим работником в том числе в части возникающих разниц.

Как исключить риск:
• Тщательно проверяйте финансовую стабильность своих контрагентов перед заключением договора.
• Контролируйте выплаты, причитающиеся сотрудникам: Исполнитель, соблюдающий законодательство, без труда предоставит вам информацию по выплатам на каждого сотрудника за какой-либо период времени.
• Заключайте договора не с почасовой ставкой стоимости услуг, а с ценообразованием, выраженным в компенсации согласованных затрат и гонораром агентства как отдельной составляющей: так вы будете постоянно держать поставщика под контролем.

Отсутствие претензий со стороны налоговых органов

«Подозрительными» налоговым органам могут показаться договоры, которые отвечают следующим признакам:
• Заказчик является единственным клиентом исполнителя, которому последний предоставлял свой персонал или же оказывал услугу аутсорсинга, других клиентов у того нет.
• Стороны договора имеют расчетные счета в одном кредитном учреждении и являются взаимозависимыми организациями.
• Все доходы исполнителя формируются исключительно от поступления денежных средств от заказчика.
• Исполнитель создан незадолго до заключения договора с Заказчиком.
• Исполнитель находится по одному адресу с заказчиком и образован при непосредственном участии его директора.
• Доход исполнителя соответствует сумме зарплаты, страховых взносов на ОПС, налогов и банковских услуг (постановление ФАС Уральского округа от 18 марта 2013 г. № Ф09-506/13 по делу № А60-25866/2012).

Как исключить риск
На рынке много «черных» аутсорсинговых компаний, которые регулярно меняют юридические лица для ухода от налогов. Проверяйте контрагентов на стабильность и длительность существования.

Риск заниженной цены в договоре

Исполнитель предлагает крайне привлекательную ставку, близкую к нулю? Это повод задуматься не только о качестве персонала, который согласится на такие условия работы, но и о налоговых рисках, связанных с установлением заказчиком и исполнителем слишком низкой цены договора. Так, цена договора должна покрывать затраты исполнителя на выплату заработной платы временному работнику, на уплату налогов за временного работника (НДФЛ, страховые взносы, взносы на страхование от несчастных случаев), а также вознаграждение исполнителя. Если цена договора слишком низкая и соответствующие затраты не покрывает, с высокой степенью вероятности соответствующие налоги исполнитель не платит. Налоговый орган может прийти к выводу, что целью заключения такой сделки является уход от уплаты налогов. При этом соответствующие налоги могут быть взысканы и с заказчика, который осознанно пошёл на занижение цены или же не проявил должной степени осмотрительности при выборе контрагента и заключению с ним договора.

Как исключить риск
Для того чтобы снизить риск возникновения претензий, рекомендуем анализировать цену договора с целью установления, включил ли исполнитель налоги за временного работника. Также целесообразно запросить у исполнителя подтверждение уплаты этих налогов.

Соблюдение норм охраны труда

Не забывайте о соблюдении норм охраны труда.
 
Наибольшие проблемы могут возникнуть у Заказчика в случае если Исполнитель не оформил сотрудника на работу вовсе, что чаще всего встречается в аутсорсинговых проектах. Доказать, что этот работник был направлен аутсорсинговой компанией, не всегда представляется возможным, и вся ответственность ложится на Клиента.

Как исключить риск
Запрашивайте у Исполнителя копии документов с работником (только не забудьте соблюсти закон о персональных данных!) – особенно тщательно проверяйте документы по иностранным работникам: их оформление затруднено, и Исполнитель может сознательно идти на такой риск.